Положение о Международной Аудиторской Практике (ПМАП) 1012 «Аудит Производных Финансовых Инструментов», утвержденное Комитетом по Международной Аудиторской Практике для издания в марте 2001. / ПАРАГРАФ - электронная справочная система.
Тема 7. Выпуск негосударственных эмиссионных
ценных бумаг в обращение.
Защита прав инвесторов
Эмиссионные ценные бумаги как объекты рынка ценных бумаг.
Как мы определили в предыдущих лекциях, объекты рынка ценных бумаг (инструменты, обращающиеся на этом рынке), сохраняя свою экономическую сущность как инструментов привлечения инвестиций участниками оборота, не являются теми правовыми инструментами, которые правовая теория и традиционное гражданское законодательство определяют как собственно ценные бумаги. Ценные бумаги как разновидность юридических документов на рынке ценных бумаг (рынке капиталов) в современных условиях уже не обращаются.
Являющиеся объектами рынка ценных бумаг, эмиссионные ценные бумаги выпускаются и обращаются в качестве бездокументарных ценных бумаг. В связи с этим значение приобретает ряд аспектов, которые при обращении документарных ценных бумаг не проявлялся. Так, прежде всего, субъектный состав правоотношений по эмиссионным ценным бумагам изменяется. В правоотношениях по бездокументарным ценным бумагам он включает в себя не только кредитора и должника по ценной бумаге, но и систему посреднических институтов (системы реестров держателей ценных бумаг и счетов номинального держания), без которых невозможно удостоверение и реализация притязаний кредитора по ценной бумаге (об этом более подробно поговорим в рамках следующей лекции). В связи с этим существенно корректируется применение принципа публичной достоверности эмиссионной ценной бумаги: такая достоверность основывается не на факте существования документа, а на факте регистрации соответствующего субъективного имущественного права упомянутыми посредническими институтами. В сущности, о публичной достоверности записей регистрации таких имущественных прав можно говорить только в том случае, когда в силу установленного правового регулирования содержание записей о правах не может быть поставлено под сомнение участниками соответствующего правоотношения по эмиссионной ценной бумаге и любым заинтересованным третьим лицом. В связи с этим действующий Закон «О рынке ценных бумаг» регулирует такие вопросы, помимо многих других, как предъявление оснований для регистрации прав по ценным бумагам, выявление приоритета в случае несоответствия сведений в системе регистрации прав по ценным бумагам и др.
Также и абстрактность эмиссионной ценной бумаги не является безусловной. Более того, содержание действующего Закона «О рынке ценных бумаг» полностью исключает абстрактность эмиссионной ценной бумаги, поскольку требует представления соответствующему профессиональному посреднику подтверждения правомочий на осуществление сделки с эмиссионными ценными бумагами, а также дает ему право усомниться в обоснованности соответствующей сделки и отказать в ее регистрации и удостоверении соответствующих прав по эмиссионным ценным бумагам. Серьезные полномочия на вмешательство в реализацию правоотношений по эмиссионным ценным бумагам в силу закона приобретает и государственный орган, уполномоченный на осуществление надзора на рынке ценных бумаг. В частности, этот орган на предусмотренных законом основаниях вправе даже приостанавливать совершение записей по лицевым счетам и регистрацию сделок с ценными бумагами в системах реестров держателей ценных бумаг или номинального держания.
Все эти и многие другие особенности правового режима эмиссионных ценных бумаг обусловлены высокой важностью рынка ценных бумаг для стабильного состояния и роста экономики, доверия инвесторов к закону и правопорядку, уверенности в защищенности их инвестиций. В связи с этим должному регулированию рынка ценных бумаг как сферы обращения эмиссионных ценных бумаг и области взаимоотношений эмитентов, инвесторов и профессиональных посредников придается столь большое значение.
Установленного законом (то есть легального) определения термина «рынок ценных бумаг» не существует в казахстанском законодательстве. Вместе с тем, содержание Закона «О рынке ценных бумаг» позволяет четко идентифицировать ту сферу общественных отношений, которая определяется этим термином. Так, преамбула упомянутого Закона указывает на то, что отношения, возникающие в процессе выпуска, размещения, обращения и погашения эмиссионных ценных бумаг и иных финансовых инструментов, взаимодействие лиц в связи с совершением ими гражданско-правовых сделок с эмиссионными ценными бумагами, а также реализация функций государственного регулирования и надзора за состоянием и динамикой этих общественных отношений, и составляют содержание понятия рынок ценных бумаг.
Структура рынка ценных бумаг.
Традиционной сегментацией рынка ценных бумаг является его разделение на первичный рынок и вторичный рынок ценных бумаг. В обоих сегментах имеют место операции с эмиссионными ценными бумагами. Критерием различия при идентификации этих двух сегментов является появление конкретных эмиссионных ценных бумаг в качестве объекта рынка ценных бумаг. Первичный рынок включает в себя отношения, связанные с размещением выпусков эмиссионных ценных бумаг, впервые предлагаемых эмитентом в качестве объекта инвестирования. В сферу же вторичного обращения входят отношения между субъектами рынка по поводу ранее размещенных эмиссионных ценных бумаг, представляющие собой всю совокупность гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, которые уже были прежде приобретены инвесторами у эмитентов этих бумаг в рамках их первичного размещения.
Имея такой критерий различия, оба сегмента рынка ценных бумаг отличаются друг от друга (а) составом их участников и (б) спецификой охраняемых законом интересов и применяемых для этого механизмов.
Так, участниками первичного рынка ценных бумаг являются эмитенты, предлагающие свои эмиссионные ценные бумаги неограниченному или определенным кругам лиц с целью привлечения инвестиционного капитала или долгосрочных займов, с одной стороны, и инвесторы, вкладывающие свои накопления, сбережения или иные временно свободные средства в такие эмиссионные ценные бумаги. Безусловно, в рамках первичного рынка ценных бумаг имеет место и деятельность иных субъектов. Однако, все они, имея статус профессиональных участников рынка ценных бумаг либо функционируя как его инфраструктурные элементы, лишь представляют интересы ранее определенных участников первичного рынка ценных бумаг или предоставляют им свои услуги и ресурсы, обеспечивая технические и организационные возможности для того, чтобы такое первичное размещение было успешным, а значит, и соответствующее правоотношение между участниками первичного рынка сложилось.
В свою очередь, вторичный рынок ценных бумаг предполагает активное взаимодействие именно профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих все доступное разнообразие сделок с ценными бумагами. Такие профессионалы, при этом, участвуют в торговле ценными бумагами, действуя как в собственных интересах, так и представляя своих клиентов, заинтересованных в покупке или продаже эмиссионных ценных бумаг.
Различие субъектного состава первичного и вторичного рынков ценных бумаг обусловливает применение второго из вышеупомянутых различий между первичным и вторичным рынками ценных бумаг. В частности, как уже указывалось, государственное регулирование и надзор на рынке ценных бумаг имеют четко определенные законом цели, каковыми являются: (а) обеспечение безопасного, открытого и эффективного функционирования рынка ценных бумаг, (б) защита прав инвесторов и держателей ценных бумаг, (в) обеспечение добросовестной конкуренции участников рынка ценных бумаг.
Так вот, основной целью государственного регулирования и контроля на первичном рынке ценных бумаг является именно защита прав инвесторов на рынке ценных бумаг, т.е. той категории субъектов, которая рискует вложить свои деньги в предлагаемые эмитентами ценные бумаги последних.
Какого рода права инвесторов в данном случае идентифицируются? Прежде всего, это право на возврат вложенных в эмиссионные ценные бумаги средств и получение дохода от такого вложения, будь то дивиденды или вознаграждение в форме интереса по долговым бумагам. Производным от этого базового интереса является потребность в получении максимально полной и достоверной информации, позволяющей ему самостоятельно сделать вывод о перспективности с позиции доходности и защищенности его инвестиций.
В данном случае речь идет именно о негосударственных эмиссионных ценных бумагах - различных видах акций, корпоративных долговых ценных бумагах, а также конвертируемых эмиссионных ценных бумагах. Соответствующие меры государственного регулирования по обеспечению прав инвесторов на рынке ценных бумаг не применяются при размещении государственных эмиссионных ценных бумагах, поскольку государство, обеспечивая интересы инвесторов в негосударственные ценные бумаги, не может допустить, чтобы им самим (государством) ущемлялись правомерные интересы таких инвесторов при размещении собственно государственных эмиссионных ценных бумаг. В данном случае соответствующий государственный орган должен лишь следовать установленным законодательством требованиям, соблюдение которых контролируется прокуратурой и правоохранительными органами. Не применяются такие меры и в отношении производных финансовых инструментов, которые (как мы определили в предыдущей лекции) создаются профессиональными участниками рынка ценных бумаг, чей уровень квалификации и опыта, а также предпринимательский характер деятельности не требуют такой специальной защиты их интересов со стороны государства, которая создана в интересах инвесторов на рынке ценных бумаг. Исключение составляют лишь производные ценные бумаги в форме депозитарных расписок, при размещении которых защита правомерных интересов инвесторов также имеет решающее значение.
Защита прав держателей эмиссионных ценных бумаг.
В основе специальной системы защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг лежит то, что неограниченный круг лиц при осуществлении инвестиций в ценные бумаги предпринимательских субъектов (а) рискует своими средствами, которые могут быть потеряны полностью или частично и (б) имеет ожидания получения обещанного или гарантированного дохода, которые могут не оправдаться. В данном случае, прежде всего, инвесторы должны быть защищены от мошенничества, когда их инвестиции привлекаются под пустые обещания с прямым умыслом не возвращать привлеченные средства или легкомысленным полаганием эмитента «на удачу» или иные факторы, в силу которых он сможет выполнить обязательства перед инвесторами.
Кроме этого защита прав инвесторов требуется и в таких случаях, когда эмитент не может быть квалифицирован как мошенник, но в изменившихся ситуациях в силу каких-то факторов в приоритетном порядке преследует свои интересы. Как уже упоминалось ранее, интересы эмитентов и инвесторов, изначально совпадавшие в ожидании доходности от деятельности, на финансирование которой выпускаются эмиссионные ценные бумаги и привлекаются средства инвесторов, могут вступить в конфликт между собой при определенных обстоятельствах. Предприниматель может быть заинтересован в увеличении расходов на производство, в то время как инвесторы затребуют выплаты ожидаемого размера дивидендов или предполагавшегося возврата инвестиций, и т.п.
Вместе с тем, регламентация любых предусмотренных законом мер и механизмов защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг построена на двух взаимосвязанных принципах: (а) максимальная прозрачность и (б) ответственность инвестора за принятие своего инвестиционного решения. В частности, законом и деятельностью уполномоченного государственного органа обеспечивается такое состояние рынка ценных бумаг, при котором эмитент, размещающий (как, впрочем, и разместивший) свои эмиссионные ценные бумаги, должен предоставить инвесторам максимально полную и достоверную информацию о своем правовом статусе, финансово-экономическом положении, составе и правовом состоянии его имущества, содержании деятельности и плах развития, структуре управления и составе органов управления, включая крупных акционеров, экономических и правовых связях, в том числе об аффилиированности и особых отношениях с третьими лицами, и др.
При этом такое предоставление этой информации должно быть осуществлено в формах, обеспечивающих беспрепятственный доступ заинтересованных лиц ко всем соответствующим сведениям во всей их полноте. В зависимости от способа размещения и предполагаемого круга инвесторов степень раскрытия может несколько различаться, но само соблюдение принципа прозрачности и доступности информации об эмитенте и его ценных бумагах не подлежит компромиссам.
Постольку, поскольку такой доступ к информации обеспечен инвесторам, в действие вступает второй принцип: инвесторы самостоятельно принимают соответствующие инвестиционные решения и несут весь риск, связанный с реализацией этого решения. Так, согласно ст. 5 Закона «О рынке ценных бумаг» индивидуальные и институциональные инвесторы осуществляют инвестиции в эмиссионные ценные бумаги самостоятельно. Указание на то, что они могут осуществлять такие инвестиции с использованием услуг профессиональных участников рынка ценных бумаг, никоим образом не умаляют этого принципа такой самостоятельности инвесторов. В данном случае лишь указывается на то, что инвестиции могут быть осуществлены с использованием услуг посредника. При этом инвестиционным решением может быть решение о приобретении тех или иных эмиссионных ценных бумаг (как на первичном, так и на вторичном рынках), об их продаже, обмене и т.п. в сфере их вторичного обращения.
Какие же механизмы защищают инвесторов на первичном рынке ценных бумаг? В настоящее время казахстанское законодательство предусматривает довольно широкий спектр таких механизмов, преобладающее большинство из которых закрепляется в действующем Законе «О рынке ценных бумаг». В числе этих механизмов - законодательное установление требований к эмитентам, к раскрытию ими необходимых сведений; регулирование аффилиированности; регламентация способов размещения; обязательность государственной регистрации выпусков ценных бумаг; полномочия по отказу в регистрации, приостановлению эмиссии и т.п.; предъявление требований к профессионалам рынка ценных бумаг, представляющим эмитента при размещении выпусков; обязательность представления отчетов по итогам размещения; информирование инвесторов государственным органом; существование контроля за деятельностью эмитента со стороны государства; функционирование службы потребителей и внедрение института финансового омбудсмена.
Содержание и направленность этих механизмов раскрываются в статьях Закона «О рынке ценных бумаг».
В частности, Закон устанавливает обязательность государственной регистрации всех выпусков негосударственных ценных бумаг, определяя, что сведения о зарегистрированных эмиссионных ценных бумагах и их эмитентах должны вноситься уполномоченным органом в Государственный реестр эмиссионных ценных бумаг с учетом того, что эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых аннулирован или сведения о которых не внесены в Государственный реестр эмиссионных ценных бумаг, не могут являться объектом сделок на рынке ценных бумаг (ст. 6).
Условия выпуска эмиссионных ценных бумаг в обращение.
Условия и порядок государственной регистрации выпуска негосударственных эмиссионных ценных бумаг регулируется ст. 8 этого Закона, предполагает рассмотрение уполномоченным органом представленных документов и принятие решения о государственной регистрации выпуска. При этом за представление уполномоченному органу недостоверных сведений в документах для государственной регистрации выпуска негосударственных эмиссионных ценных бумаг, а также за нарушение сроков представления документов эмитент и его должностные лица несут ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан.
Значение государственной регистрации выпуска заключается в том, что оно является обязательным условием размещения ценных бумаг среди инвесторов: Законом предписывается, что регистрация прав даже по акциям учредителей (единственного учредителя) акционерного общества осуществляется регистратором только после государственной регистрации выпуска объявленных акций. Этим предотвращается возможность отчуждения акций, чей выпуска еще не зарегистрирован, третьим лицам, создавая для них риск инвестиционных потерь.
Несмотря на то, что уполномоченный орган вправе отказать в такой государственной регистрации, а значит, и в выпуске ценных бумаг, (ст.10) Закон соблюдает баланс интересов эмитентов и инвесторов, устанавливая, что уполномоченный орган не вправе отказывать в государственной регистрации выпуска негосударственных эмиссионных ценных бумаг по мотивам нецелесообразности.
В процессе размещения и обращения эмиссионных ценных бумаг важнейшее значение имеет проспект выпуска, представляющий собой документ, содержащий сведения об (о) эмитенте, его финансовом состоянии, предполагаемых к продаже эмиссионных ценных бумагах, объеме выпуска, количестве ценных бумаг в выпуске, процедуре и порядке их выпуска, размещения, обращения, выплаты дивидендов (вознаграждения), погашения и другую информацию, которая может повлиять на решение инвестора о покупке ценных бумаг. Этот документ имеет важное правовое значение не только как источник сведений об эмитенте, но и как правовой документ, идентифицирующий содержание и пределы притязаний каждого конкретного владельца эмиссионной ценной бумаги. Закон предъявляет жесткие требования к форме и содержанию проспекта (ст.8), несоблюдение которых влечет отказ в государственной регистрации выпуска.
Кроме того, Закон предоставляет юридическую силу и правовую значимость информации проспекта и после государственной регистрации, требуя от эмитента подачи на государственную регистрацию существенных изменений и дополнений в проспект выпуска в процессе обращения соответствующих ценных бумаг. При этом критерием правомерности и обоснованности соответствующих изменений в условия выпуска, размещения, обращения, выплаты вознаграждения по облигациям и их погашения, установленные проспектом выпуска (как, впрочем, и при изначальной разработке проспекта) является недопустимость ущемления прав и интересов держателей ценных бумаг.
Проспект выпуска является публичным документом. Закон устанавливает, что при размещении эмиссионных ценных бумаг эмитент, как и представляющие его интересы при размещении профессиональные субъекты (андеррайтер, эмиссионный консорциум) обязаны по первому требованию инвестора предъявлять ему для ознакомления проспект выпуска эмиссионных ценных бумаг или его копию. Причем бесплатно: допускается лишь возможность получения эмитентом платы за предоставление копии проспекта выпуска эмиссионных ценных бумаг, и то - в размере, не превышающем величину расходов на ее изготовление. Помимо этого инвестор имеет право обратиться в уполномоченный орган с запросом о проверке соответствия копии проспекта выпуска эмиссионных ценных бумаг проспекту, находящемуся у уполномоченного органа, представив уполномоченному органу в этих целях данную копию.
Закон предполагает рассмотрение уполномоченным органом вопроса об обоснованности и правомерности принятия эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг (особенно, акций). Эта мера также предполагает защиту интересов инвесторов, препятствуя злоупотреблениям, которые могут привести к «размыву» пакетов акций, рейдерству и т.п. Также Закон позволяет уполномоченному органу контролировать активность статуса эмитента, препятствуя выпуску ценных бумаг эмитентом, не ведущим хозяйственной деятельности (ибо именно такая деятельность и получаемые от нее доходы являются источником возврата эмитентом инвестиций его акционеров и кредиторов по облигациям).
Установлены и специальные требования к размещению негосударственных эмиссионных ценных бумаг: такое размещение
В целях защиты внутреннего рынка и обеспечения правомерных интересов казахстанских инвесторов Закон также регулирует особые условия размещения казахстанскими эмитентами их ценных бумаг на территории иностранных государств.
В силу Закона, уполномоченный орган вправе принять решение о приостановлении размещения эмиссионных ценных бумаг в определенных случаях, (в т.ч.при нарушении условий выпуска, размещения и погашения эмиссионных ценных бумаг. В этом случае обязательно приостанавливается регистрация сделок по размещению эмиссионных ценных бумаг с момента получения решения уполномоченного органа о приостановлении размещения данных ценных бумаг. В этом случае эмитент обязан установленными способами информировать инвесторов о приостановлении.
Закон также допускает, что государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг может быть признана недействительной в судебном порядке. Законом определяются основания для признания государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительной, в числе которых нарушение эмитентом законодательства Республики Казахстан; обнаружение недостоверной информации в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация эмитента в качестве юридического лица; обнаружение недостоверной информации в документах, на основании которых была произведена государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг.
Особые требования Закон предъявляет по вопросу обеспечения прозрачности. Так, эмитент эмиссионных ценных бумаг, размещаемых среди неограниченного круга инвесторов, обязан перед любыми заинтересованными лицами раскрывать информацию, содержащуюся в проспекте выпуска эмиссионных ценных бумаг; во внутреннем документе, устанавливающем условия и порядок проведения аукционов и подписки ценных бумаг акционерного общества; в отчетах, представляемых уполномоченному органу в соответствии с законодательством Республики Казахстан; включенную в финансовую отчетность; иную информацию, подлежащую раскрытию в соответствии с законодательством Республики Казахстан или в соответствии с внутренними документами организатора торгов (если данные ценные бумаги включены в список организатора торгов), или в соответствии с внутренними документами данного эмитента. Закон регулирует формы раскрытия предоставления информации уполномоченному органу, организатору торгов информации в соответствии с внутренними документами данного организатора торгов, если ценные бумаги эмитента включены в список организатора торгов; публикации информации в СМИ. Допускается также распространение информации для держателей ценных бумаг через регистратора, осуществляющего ведение системы реестров держателей ценных бумаг данного эмитента.
В свою очередь, организатор торгов обязан раскрывать перед любыми заинтересованными лицами имеющиеся у него сведения о ценных бумагах, включенных в его список, и их эмитентах (за исключением информации, составляющей коммерческую и служебную тайну на рынке ценных бумаг). Такая информация, подлежащая раскрытию организатором торгов, распространяется им в средствах массовой информации и (или) иными доступными для организатора торгов способами.
Дополнительным механизмом обеспечения прозрачности является раскрытие уполномоченным органом информации, содержащейся в проспектах выпуска эмиссионных ценных бумаг; в отчетах, представляемых эмитентами в соответствии с законодательством Республики Казахстан в уполномоченный орган
Важным инструментом обеспечения прав инвесторов на рынке ценных бумаг являются проверки эмитента. Эти проверки уполномоченный орган вправе проводить по таким вопросам, как соответствие решения, принятого органом эмитента, о выпуске или размещении эмиссионных ценных бумаг, выплата дохода по эмиссионным ценным бумагам и выполнение эмитентом иных обязательств перед держателями ценных бумаг в соответствии с проспектом выпуска эмиссионных ценных бумаг; публикации сведений о деятельности эмитента в средствах массовой информации и др.
Рекомендуемая литература:
1. Карагусов Ф.С. Негосударственные долговые ценные бумаги в Республике Казахстан. / Алматы: ВШП «Адилет», 2000;
2. Гитман Л., Джонк М. Основы инвестирования. / М: Дело, 1997;
3. Энджел Л., и Бойд Б. Как покупать ценные бумаги. / Самара: Самарский дом печати, 1993;
4. Рубцов Б. Зарубежные фондовые рынки. / М: ИНФРА-М, 1996.
Основные нормативные правовые акты Республики Казахстан:
Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003г. «Об акционерных обществах»;
Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003г. «О рынке ценных бумаг»;
Правила государственной регистрации выпуска объявленных акций, утверждения отчета об итогах размещения акций и аннулирования выпуска акций, утвержденные постановлением Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансовых рынков и финансовых организаций от 30 июля 2005г. №268;
Правила государственной регистрации выпуска негосударственных облигаций и рассмотрения отчетов об итогах размещения и погашения облигаций, аннулирования выпуска облигаций, утвержденные постановлением Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансовых рынков и финансовых организаций от 30 июля 2005г. №269.
Тема 8. Инфраструктура и участники
рынка ценных бумаг.
Концепция номинального держания ценных бумаг
Инфраструктуру рынка ценных бумаг мы определяется как систему взаимосвязей и взаимодействия между профессиональными участниками рынка ценных бумаг, обеспечивающих эффективное и безопасное обращение эмиссионных ценных бумаг и иных допустимых финансовых инструментов с использованием технических и информационных систем и нормативно установленных процедур, необходимых для осуществления торговли ценными бумагами и иными финансовыми инструментами.
Выделяются три составных элемента инфраструктуры рынка ценных бумаг:
(а) профессиональные участники рынка ценных бумаг - регулируемые организации-посредники, чья деятельность лицензируется государством и направлена на обеспечение сохранности эмиссионных ценных бумаг, принадлежащих инвесторам, и обслуживание их эффективного обращения;
(б) электронные системы хранения информации о ценных бумагах, их владельцах и сделках с ними, а также торговые системы, позволяющие технически обслуживать сделки с ценными бумагами; и
(в) нормативная база как совокупность должным образом установленных правил размещения ценных бумаг, ведения реестров и лицевых счетов держателей ценных бумаг, осуществления и регистрации сделок с ними и мн.др.
Поскольку предметом настоящего спецкурса является рассмотрение правового режима ценных бумаг, то основное внимание в рамках настоящей лекции должно быть сконцентрировано именно на вопросах того, как созданная казахстанским законодательством и профессиональными участниками рынка ценных бумаг инфраструктура обеспечивает существование и обращение эмиссионных ценных бумаг в качестве самостоятельного вида имущества. В этом контексте принципиально важным является рассмотрение вопросов деятельности независимых регистраторов и так называемых номинальных держателей, действующих в качестве профессиональных посредников, без которых обращение эмиссионных ценных бумаг в настоящее время не было бы возможным. Конечно, эмитенты бы продолжали привлекать инвестиции, но эффективность их перераспределения была бы ничтожно мала, а рынок позволить этого не может.
Законодательство Казахстана императивно требует ведение реестра держателей эмиссионных ценных бумаг независимо от их вида (акции, облигации, государственные ценные бумаги и др.).
Смысл ведения реестра держателей эмиссионных ценных бумаг, в первую очередь, акционеров заключается в двух аспектах. Первый из них можно назвать традиционным, поскольку издавна предприятия заводили свои книги, в которых записывали данные своих акционеров для того, чтобы знать их состав и соотносить интересы общества с интересами их акционеров, а также для того, чтобы знать, кого общество должно приглашать на общие собрания акционеров и уведомлять о наиболее важных событиях в его деятельности. Со временем записям в таких книгах придали легитимационное значение, когда передача прав по именной ценной бумаге стала невозможной без уведомления об этом самого эмитента и отражения соответствующей передачи в реестре акционеров.
Второй аспект является современным и обусловлен техническим и технологическим развитием самого рынка ценных бумаг, повышением заинтересованности в значительных объемах сделок с ценными бумагами, увеличении скорости перераспределения капитала, а также повышением требований к безопасности таких сделок и защите прав инвесторов. Этот аспект, в свою очередь, лег в основу создания централизованной электронной системы, обслуживающей современный рынок капитала. Сегодня оба этих аспекта имеют одинаково важное значение.
Каждое акционерное общество обязано обеспечить формирование, ведение и хранение системы реестров держателей его ценных бумаг. Такая система реестров держателей ценных бумаг представляет собой совокупность сведений об эмитенте, эмиссионных ценных бумагах и их держателях, обеспечивающих идентификацию держателей прав по эмиссионным ценным бумагам на определенный момент времени, регистрацию сделок с ценными бумагами, а также характер зарегистрированных ограничений на обращение или осуществление прав по данным ценным бумагам и иные сведения в соответствии с установленными требованиями.
Вести системы таких реестров может только лицензируемый регистратор общества, который при этом не должен быть аффилиированным лицом соответствующего эмитента (это также следует рассматривать как меру, обеспечивающую сохранность ценных бумаг и соблюдение прав держателей ценных бумаг). Порядок формирования и ведения системы таких реестров определяется Законом «О рынке ценных бумаг» и утвержденными в соответствии с ним нормативными правовыми актами.
Требования к ведению реестров владельцев ценных бумаг устанавливаются уполномоченным государственным органом в соответствии с Законом «О рынке ценных бумаг». Однако действие этих требований направлено на регламентацию деятельности специализированных регистраторов, и для владельцев эмиссионных ценных бумаг значение имеет то, как и чем подтверждается факт закрепления их прав в соответствующих реестрах. Этот же аспект представляет интерес и для нас.
Первоначальные данные о приобретателях ценных бумаг регистратору предоставляются эмитентом либо, по поручению последнего тем субъектом, который на основании договора с эмитентом осуществлял размещения соответствующих ценных бумаг на рынке. Такая информация должна быть подтверждена официальными документами, свидетельствующими о надлежащем завершении размещения. Это позволяет получить необходимую ясность в вопросе о праве на соответствующие ценные бумаги, поскольку, как представляется, именно полная оплата ценной бумаги является основанием возникновения права по эмиссионной ценной бумаге. Право по эмиссионной ценной бумаге считается возникшим именно с момента внесения такой записи.
Таким образом, запись в реестре держателей ценных бумаг является удостоверением имущественного права, вытекающего из владения ценной бумагой. Именно содержание этой записи имеет легитимационное значение. При этом такая запись должна быть достаточно ясной и четкой для целей определения содержания удостоверяемого права, личности управомоченного субъекта, условий осуществления права и других аспектов.
Подтверждение регистрации прав по эмиссионным ценным бумагам на конкретный момент времени осуществляется регистратором путем выдачи выписки из реестра держателей ценных бумаг. Однако, легитимационное значение должно придаваться не выписке, а самой записи в реестре. Выписка же выдается по требованию обладателя соответствующего права и свидетельствует о том, что на данный момент времени в реестре существовала запись, подтверждавшая наличие у данного лица соответствующего имущественного права.
Выписка из реестра не является ценной бумагой. Передача выписки не означает совершения сделки и не влечет перехода прав, связанных с ценными бумагами. Роль выписки является исключительно информационной, и ее выдача фактически не имеет существенного правового значения. На наш взгляд, в случае возникновения спора она может признаваться судами только в качестве одного из доказательств существования определенной записи в определенный момент времени.
Таким образом, записи в реестре ценных бумаг придается исключительное значение. Ее содержание имеет прямое отношение к объему имущества, принадлежащего определенному лицу. Само ведение реестра представляется единственным инструментом, посредством которого такое имущество может быть передано третьему лицу. Необоснованное изменение записи в реестре приведет к безосновательному лишению собственности. Записи в реестре должна быть обеспечена публичная достоверность, утраченная в связи с вытеснением из оборота их бумажных носителей. В первую очередь такая публичная достоверность обеспечивается неукоснительным соблюдением однозначных принципов регистрации прав по ценным бумагам, установлением жестких требований к формированию, ведению и хранению реестров держателей ценных бумаг, к обеспечению тайны содержания реестров, к правовому статусу субъектов, осуществляющих эту деятельность, а также ее лицензионным режимом.
Вместе с тем, возможность продать ценные бумаги представляет один из основных интересов их приобретателей. Поэтому регистрация прав в реестре представляет собой одну плоскость в упомянутой двойственной системе. Вторая плоскость представляет собой регистрацию прав по ценным бумагам, осуществляемую при обращении эмиссионных ценных бумаг. Такая регистрация осуществляется с использованием специальных счетов ценных бумаг номинальными держателями, которым собственники ценных бумаг доверили свое имущество для его наиболее эффективного отчуждения на рынке ценных бумаг. Именно этому аспекту придается значение на развитых рынках, что, безусловно, оправдывается тем, что свободная обращаемость ценной бумаги является ее основополагающим качеством.
Сердцевиной существующей в Казахстане системы передачи прав на эмиссионные ценные бумаги, обращающиеся на вторичном рынке ценных бумаг, является концепция номинального держания. Законом «О рынке ценных бумаг» номинальное держание определяется как совершение от имени и за счет держателей ценных бумаг определенных юридических действий в соответствии с договором номинального держания либо в соответствии с законом, а также учет и подтверждение прав по ценным бумагам и регистрация сделок с ценными бумагами таких держателей. В качестве номинальных держателей вправе выступать такие профессиональные участники рынка ценных бумаг, как центральный депозитарий, кастодианы, а также брокеры и дилеры, которые в силу лицензии вправе вести лицевые счета ценных бумаг своих клиентов.
Права номинального держателя в отношении ценных бумаг его конкретного клиента (собственника ценных бумаг) подтверждаются соответствующей записью у регистратора по лицевому счету центрального депозитария на основании приказа самого центрального депозитария. В дальнейшем юридическая передача эмиссионных ценных бумаг или обременение прав в отношении их может происходить по лицевым счетам у номинальных держателей.
Номинальный держатель не является действительным собственником ценной бумаг, но выступает в качестве их зарегистрированного владельца. При этом номинальный держатель не просто владеет ценными бумагами, но зачастую осуществляет в отношении последних определенные юридически значимые действия.